Вопрос: Имеют ли таможенные органы право изымать товары и транспортные средства, а также документы и иные предметы? Чем регулируется порядок таких действий?
Ответ: Изъятие товаров, транспортных средств, документов и иных предметов регулируется статьей 337 ТК России.
В соответствии со статьей 337 ТК России изъятию подлежат:
- товары и транспортные средства, являющиеся непосредственными объектами нарушения таможенных правил;
- товары и транспортные средства со специально изготовленными тайниками, использованными для перемещения через таможенную границу Российской Федерации с сокрытием предметов, являющихся непосредственными объектами нарушения таможенных правил;
- транспортные средства, на которых перевозились товары, являющиеся непосредственными объектами нарушения таможенных правил;
- документы, средства идентификации и иные предметы, обладающие указанными в статье 327 ТК России признаками вещественных доказательств.
Кроме того, допускается изъятие товаров (включая валюту Российской Федерации, ценные бумаги в валюте Российской Федерации и валютные ценности) и транспортных средств при привлечении к ответственности за нарушение таможенных правил:
- физического лица или должностного лица, которое не имеет в Российской Федерации постоянного местожительства,
- юридического лица, не имеющего на территории Российской Федерации филиала, представительства, отделения,
- российских или иностранных предприятий, учреждений, организаций, а также лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, оплаченный уставный капитал которых и (или) стоимость иного находящегося на территории Российской Федерации имущества, за исключением товаров и транспортных средств, находящихся под таможенным контролем, не покрывают суммы возможных штрафов. Для обеспечения взыскания указанных штрафов или стоимости и производится изъятие.
С согласия таможенного органа Российской Федерации изъятие товаров и транспортных средств, указанных в части второй статьи 337 ТК России, может быть заменено на их залог, либо представление гарантии, или внесение на депозит причитающихся сумм в порядке, предусмотренном статьей 122 ТК России.
15.04.96 Начальник отдела

УБТП ГТК России
А.Е.Акимов

Валерий Селезнев , начальник Главного управления таможенного контроля после выпуска товаров ФТС России

Таможенники стоят не только на границе, но могут прийти с вопросами в магазин или на склад. Кого вправе проверять таможня?

Проверка законности ввоза товара не может сводиться к проверке исключительно одного импортера. С перемещением товаров связаны и перевозчик, который этот товар перевозил, и склад временного хранения, на котором товар хранился, и декларант, который товар представлял к таможенному контролю. Таможенный кодекс предусматривает возможность проверок в отношении всех лиц, которые прямо или косвенно участвовали в сделках с товарами, находившимися под таможенным контролем. Кроме того, таможня может проверить организацию или индивидуального предпринимателя, если они участвовали в обороте товара, который был ввезен с нарушениями (например, не уплачены таможенные платежи или не соблюдены запреты и ограничения).

Кому-то такие полномочия таможни могут показаться широкими, но на самом деле они нужны для ускорения внешнеторговых операций на границе, особенно в условиях евразийской интеграции. Сегодня это главное пожелание бизнеса, обращенное к таможне. Бизнес волнует скорость внешней торговли. Ради скорости движения товара бизнес согласен, чтобы таможня имела право проводить контрольные мероприятия после того, как товар выпущен.

- Проверки внезапные?..

Существуют проверки плановые и внеплановые. "Внезапные" проверки - исключительно внеплановые, они, как правило, ориентированы на выявление правонарушений и базируются на результатах собственной аналитики, информации подразделений ФТС России, иных контролирующих и правоохранительных органов, свидетельствующей о высокой степени риска возможного нарушения.

Плановые таможенные проверки в большей степени носят профилактический характер. Профилактические проверки ориентированы на контроль лиц с низким уровнем риска совершения таможенных правонарушений. Они составляют часть нашей работы по обеспечению смещения таможенного администрирования с этапа декларирования на этап после выпуска товаров.

При этом значительная часть работы не видна участникам рынка. Это аналитическая и организационная работа, направленная на пресечение схем ухода от уплаты платежей и обеспечение законности перемещения товаров участниками рынка. Ведь для нас важна не только полнота таможенных платежей. Не менее важно защитить российского потребителя от некачественного товара, который может нанести вред здоровью, а также защитить рынок от контрафактного товара, который вредит экономике.

Таможенное администрирование будет последовательно смещаться с этапа декларирования на этап после выпуска товаров. Предоставляя участникам рынка внешней торговли существенные упрощения на стадии декларирования, мы будем проводить проверки потом в необходимых случаях.

- Насколько часты и результативны проверки?

Сегодня таможенным контролем после выпуска товаров занимается чуть более 900 специалистов. Они ежегодно проводят почти пять тысяч таможенных проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В этом году результативность проверок выросла до 78%. Это говорит о том, что мы более качественно стали выбирать объекты контроля и стараемся меньше беспокоить тех, кто действительно работает на совесть.

В среднем каждая таможенная проверка приносит бюджету 831 тысячу рублей в виде довзысканных таможенных платежей и штрафов. Только за 8 месяцев этого года по результатам 2,7 тысячи таможенных проверок бюджет дополнительно получил свыше 2 млрд рублей.

Кроме того, по результатам таможенных проверок уже возбуждено 1814 дел об административных правонарушениях и 94 уголовных дела.

- Какую часть бизнеса, реализующую импортный товар, вы охватываете проверками? Как выбираете объекты?

Используя все формы контроля, в том числе после выпуска, таможня проверяет не более 10% партий товаров. Выбор объектов контроля - это тонкая интеллектуальная работа. Помимо собственных ресурсов, мы используем информацию правоохранительных и других контролирующих органов. Участники внешнеэкономической деятельности и СМИ также дают информацию для размышлений. В результате в объектив проверок попадают самые различные объекты, включая реализаторов импортных товаров. Это и крупные импортеры, и члены известных ассоциаций (например, ассоциации торговых компаний и товаропроизводителей электробытовой и компьютерной техники, ассоциации компаний розничной торговли), и оптово-розничные сети, и интернет-магазины, и индивидуальные предприниматели.

Приведу пример. В этом году мы проанализировали данные по внутреннему рынку меховых изделий и провели проверку в Москве. В результате из оборота были изъяты товары на сумму более 100 млн рублей. Это меховые изделия, изделия из кожи и кашемира иностранного производства. Товар дорогой и качественный, вот только данные о таможенном декларировании и уплате таможенных платежей проверяемая организация представить не смогла. Кроме того, выяснилось, что организован этот бизнес был весьма странно: учредителями или генеральными директорами организаций, поставляющих товары в адрес проверяемой организации, являлись лица, отбывавшие или отбывающие наказание в местах лишения свободы, а также граждане, которые в этот момент теряли паспорт. Но это теперь уже не наш вопрос, этим теперь занимаются иные правоохранительные органы.

- С какими нарушениями вы чаще всего сталкиваетесь?

Самые распространенные нарушения - недостоверное заявление таможенной стоимости, неправильное указание кода ТН ВЭД ТС, несоблюдение запретов и ограничений, несоблюдение условий помещения товара под таможенную процедуру, нарушение прав интеллектуальной собственности. Выявляются также нарушения у лиц, имеющих специальные права и обязанности, например, при применении упрощенных процедур или при оказании услуг в области таможенного дела.

Нередки случаи, когда мы выявляем на внутреннем рынке российский товар с иностранной маркировкой. Покупателям он предлагается как импортный, но таковым не является. В таком случае мы передаем материал в органы. Год назад мы проверили в Москве три магазина, которые работали под вывесками "Реализация таможенного товара". В двух из них товар не являлся иностранным. В одном действительно были мелкие товары из Юго-Восточной Азии, но легально ввезенные.

Выявляемые нарушения нередко подсказывают, что законодательная база нуждается в доработке. Например, иногда невозможно идентифицировать проверяемый товар с товаром, заявленным в декларации. Поясню, есть товары, которые идентифицировать просто: например, мобильные телефоны имеют IMEI-код, который указывается в декларации. А ряд товаров, например обувь, таких признаков не имеет, и нельзя просто сверить сведения в декларации со средствами идентификации, нанесенными на товар. Поэтому мы изучили международный опыт маркирования товаров и прорабатываем этот вопрос применительно к нашей стране.

- Бизнес часто сетует на множество контролеров. Не дублируют ли ваши проверки работу иных служб?

Все органы исполнительной власти, включая ФТС России, ведут работу, направленную на исключение дублирования функций. Мы делаем все, чтобы наши контрольные функции не пересекались. Но у каждого контролирующего органа свой предмет проверок. Таможенная служба проверяет правильность исчисления и уплаты таможенных платежей, соблюдение запретов и ограничений, а также иные вопросы, входящие в компетенцию ФТС России. Таможенные органы осуществляют проверки, направленные на подтверждение законности перемещения товаров и полноты уплаты таможенных платежей. В этом мы не пересекаемся с налоговиками, которые в том числе на основе таможенных документов проверяют результаты хозяйственной деятельности налогоплательщика.

Существенно усложняющих деятельность организации требований мы не предъявляем. Мы своей работой нацелены как на обеспечение полноты уплаты таможенных платежей, так и на обеспечение торговли безопасными и качественными импортными товарами. При реализации товаров на внутреннем рынке добропорядочный приобретатель у импортеров вправе поинтересоваться о законности ввоза этих товаров и запросить копии подтверждающих документов. Это, наверное, не настолько обременительно для предпринимателя, в противовес тому, что на рынок может попасть некачественный товар, который может нанести вред здоровью. Причем при проверках именно на рынке реализации в большинстве случаев на наше требование предъявляются копии таможенных деклараций, оформленных при ввозе товара.

Основная обязанность по возникает у участника ВЭД с подачей таможенной декларации (п. 1 ст. 131 Таможенного кодекса РФ; далее - ТК).

Однако можно получить отсрочку в представлении недостающих документов либо таможня может запросить дополнительные документы самостоятельно.

Приведем наглядную схему:

Основания представления документов и сведений после подачи ГТД

1. Нет необходимых сведений для заполнения ГТД (неполная декларация)
- Осуществляется условный выпуск с письменным обязательством представить недостающие сведения (ст. 135 ТК)

2. Нет необходимых документов, подтверждающих сведения, заявленные в ГТД
- Осуществляется условный выпуск с письменным обязательством декларанта представить необходимые документы (п. 5 ст. 131, п. 1 ст. 151 ТК)

3. Таможне необходимы дополнительные документы для таможенного контроля
- Направляется письменный запрос таможни (ст. 363, п. 3 ст. 367 ТК). Хотя такой запрос не препятствует выпуску товаров (п. 4 ст. 367 ТК), но обязанность представить документы не исчезает

Внимание! За непредставление недостающих документов и сведений в установленный срок предусмотрена ответственность в виде наложения административного штрафа: на должностных лиц - в размере от 2 тыс. до 5 тыс. руб.; на юридические лица - от 50 тыс. до 100 тыс. руб. (п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ).

Запрос документов до выпуска товаров и после

Многие считают, что запрос документов у участника ВЭД возможен лишь до выпуска товара - во время таможенного оформления.

Однако ФТС России в ответах на частные запросы и судебная практика сходятся во мнении, что проверка документов и сведений является универсальной формой таможенного контроля, применяемой как до, так и после выпуска товаров.

Ошибочно также мнение, что после выпуска товаров проверка документов может осуществляться только в форме таможенной ревизии. Например, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 05.10.2005 N А13-5803/2005-23 указал, что в соответствии с п. 1 ст. 358 ТК при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности и вправе ограничиваться только теми формами таможенного контроля, которые сочтут достаточными.

Следовательно, после выпуска товаров таможня вправе ограничиться проверкой документов и сведений без проведения ревизии.

Кроме того, таможня вправе использовать запрос документов и сведений просто в качестве способа подготовки к ревизии (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.11.2005 N Ф08-5487/2005-2171А) или же в ходе такой ревизии (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.10.2005 N А56-6347/2005).

Примечание. Таможня вправе запрашивать документы не только на стадии таможенного оформления, но также и после выпуска товаров вне рамок таможенной ревизии.

Сроки представления документов

Конкретные и максимально возможные сроки представления документов указаны на схеме.

Сроки представления документов и сведений

1. При отсутствии необходимых документов
- Срок указан в письменном обязательстве представить недостающие документы и максимально может составлять: 45 дней с момента принятия декларации (п. 5 ст. 131 ТК)

2. При подаче неполной декларации
- Срок указан в письменном обязательстве участника ВЭД представить недостающие документы и максимально может составлять: При ввозе (для иностранных товаров) - 45 дней с момента принятия декларации (п. 1 ст. 135 ТК); При вывозе (для российских товаров) - 8 месяцев с момента принятия декларации (п. 1 ст. 135 ТК)

3. При запросе таможней дополнительных документов
- Срок указан в письменном запросе таможенного органа, максимальный срок не установлен. Законодательно закреплено лишь требование достаточности срока (п. 2 ст. 363, п. 3 ст. 367 ТК)

А в какой форме таможня устанавливает конкретный срок?

Установление срока таможней (форма разрешения)

При подаче таможенной декларации без необходимых документов таможенные органы в "письменной форме разрешают" представление недостающих документов в установленные п. 5 ст. 131 ТК сроки.

Статья 135 ТК вообще не содержит какого-либо указания на форму принятия таможней решения при подаче неполной таможенной декларации.

Что касается запроса таможней дополнительных документов (в том числе и после выпуска товаров), то такой запрос делается в письменной форме. Иных требований к форме решения таможни в п. п. 3 и 4 ст. 363 и п. 3 ст. 367 ТК нет.

Таким образом, единственным законодательным требованием к решению таможни об установлении сроков представления документов и сведений является соблюдение письменной формы.

Но возникают резонные вопросы. Что первично при определении конкретных сроков - обращение декларанта или решение таможни? Простая письменная форма решения - это отдельный документ или достаточно резолюции таможни на обращении декларанта? Как данные вопросы решают суды?

В Постановлении от 08.02.2006 N А06-4417У/3-18/05 ФАС Поволжского округа констатирует, что ст. 135 ТК не предусматривает какой-либо обязательной формы принятия таможенным органом решения о сроке представления документов. Письменное обязательство декларанта должно соответствовать сроку, установленному таможенным органом.

Из дословного содержания ст. 135 ТК следует, что декларант принимает обязательство не произвольно, а в установленный таможней срок. То есть определение срока таможней первично. Принятое таможней решение оформляется произвольно.

Исходя из смысла названного Постановления ФАС оформление возможно: резолюцией таможенного органа "Принято для целей таможенного контроля" на письме-обязательстве декларанта, а также указанием на срок в графе 44 ГТД (аналогичное решение см. в Постановлении ФАС Уральского округа от 12.03.2008 N Ф09-1305/08-С1).

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 26.06.2007 N А28-10498/2006-333/12, напротив, утверждает, что предельным сроком представления недостающих материалов является не срок, указанный декларантом в графе 44 неполной ГТД, а срок, указанный в письменном распоряжении таможенного органа (аналогичное решение см. в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 14.03.2008 N А29-6404/2007).

Суд указал, что конкретный срок может быть установлен в гарантийном обязательстве декларанта, а таможенный орган путем вынесения соответствующего распорядительного документа утверждает временные пределы, за нарушение которых может наступить административная ответственность. Если письменного распоряжения нет, но товар принят к оформлению, то, утверждает суд, даже при наличии гарантийного обязательства самого декларанта с конкретным сроком предельным сроком представления сведений следует считать срок, определенный в ст. 135 ТК.

Аналогичные выводы содержатся и в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 20.08.2007 N А56-46254/2006. Но, кроме этого, суд считает, что решение таможни должно быть оформлено в виде издания отдельного документа. Резолюция должностного лица таможенного органа "Для работы" на гарантийном письме не может рассматриваться как подтверждающая принятие таможней предложенного декларантом срока представления недостающих документов (так же как и резолюция вида "Для контроля, срок - 21.04.2007" - см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 29.01.2008 N Ф08-8992/07-3374А, от 24.01.2008 N Ф08-8987/2007-3367А).

Если отдельного распорядительного документа таможни нет, применению подлежит установленный ст. 135 ТК предельный срок.

Установленный таможней срок должен быть обязательно доведен до участника ВЭД. Формы могут быть различными: отметка на гарантийном письме, предъявление иного письменного документа, направление запроса и пр. Если установленный срок не доведен до декларанта, то суды применяют предельные сроки, установленные в ст. 135 ТК (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 01.09.2005 N А68-АП-87/15-05).

Примечание. Ни указание на срок в графе 44 ГТД, ни резолюции таможни "Для работы", "Для контроля" и пр. на гарантийном письме декларанта не могут рассматриваться как решение об установлении таможней срока представления документов - это всего лишь добровольное обязательство декларанта.

Единственная форма решения - это издание таможней отдельного распорядительного документа. В его отсутствие, какие бы сроки ни были указаны в графе 44 ГТД и гарантийном письме декларанта, применяются максимальные сроки, установленные в п. 5 ст. 131 и в ст. 135 ТК.

Достаточность срока, установленного таможней

Необходимо помнить, что при привлечении участника ВЭД к ответственности за непредставление документов суд в каждом конкретном случае обязан исследовать вопрос о достаточности установленного срока с учетом всех фактических обстоятельств, характера запрошенных документов, количества праздничных дней, доводов участника ВЭД о том, что требовалось время для получения таких документов, а также сроков и порядка получения запроса участником ВЭД (о данном требовании см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 30.10.2006 N Ф08-5488/2006-2297А).

Достаточность, как указывалось ранее, является единственным требованием к сроку представления документов по запросу таможни.

Но здесь надо учитывать и другое. Например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 08.02.2006 N А56-28833/2005 указано, что запрос таможни получен участником ВЭД 27.04.2005, тогда как срок, указанный в запросе, - 29.04.2005.

Таким образом, по мнению суда, таможенный орган установил участнику ВЭД срок, явно недостаточный для представления большого количества документов.

Суд признал отсутствие вины у участника ВЭД и сделал ссылку на то, что участник ВЭД обратился в таможню с мотивированной просьбой о продлении срока представления запрошенных документов.

Последнее обстоятельство важно, поскольку суды в большинстве случаев признают установленный срок достаточным, если участник ВЭД не обращался в таможню с заявлением о его продлении или не известил о невозможности исполнения требования (например, Постановления ФАС Московского округа от 13.01.2006 N КА-А40/13277-05; Поволжского округа от 26.12.2006 N А06-2667У/3-14/06).

Такой же вывод делается судом и в случае, если заявление о продлении срока представления документов все же подается в таможенный орган, но уже после истечения срока, установленного в первоначальном требовании (например, Постановление ФАС Московского округа от 24.10.2005 N КА-А41/10306-05).

Примечание. Необходимо требовать у суда оценки достаточности установленного срока представления документов. Но при этом нужно помнить: обращаться в таможню за продлением срока следует даже в тех случаях, когда установленный срок заведомо недостаточен.

Запрашиваемые документы

Документы и сведения, которые участник ВЭД обязан представить при таможенном оформлении, перечислены в ст. ст. 63 и 131 ТК и уточнены в Перечне документов и сведений, необходимых для таможенного оформления товаров в соответствии с выбранным таможенным режимом, утвержденном Приказом ФТС России от 25.04.2007 N 536.

В п. 3 ст. 367 ТК уточняется, что таможенный орган вправе запросить дополнительные "документы и сведения исключительно в целях проверки информации, содержащейся в таможенной декларации и иных таможенных документах".

После же выпуска товаров, как указано в п. 4 ст. 363 ТК, таможня вправе запрашивать и получать "коммерческие документы, документы бухгалтерского учета и отчетности и другую информацию, в том числе в форме электронных документов, относящуюся к внешнеэкономическим операциям с этими товарами, а в отношении товаров, ввозимых на таможенную территорию РФ, - также и к последующим операциям с данными товарами, у декларанта или иного лица, имеющего отношение к операциям с товарами".

Однако согласно формулировке п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ ответственность по ней наступает за непредставление "документов, запрошенных таможенным органом при проведении таможенного контроля в целях проверки достоверности сведений, заявленных в таможенной декларации и иных таможенных документах".

Как соотносятся формулировки ТК и КоАП РФ? Какие документы имеет право запрашивать таможня и за непредставление каких из них участника ВЭД могут привлечь к ответственности?

Запрос документов на этапе таможенного оформления

Запрашиваемые дополнительные документы на стадии оформления должны быть необходимы для принятия решения о выпуске товаров. Такой вывод делает, например, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 12.09.2006 N Ф04-5940/2006(26311-А46-23).

Многие считают, что ответственность на стадии оформления наступает только при непредставлении документов, связанных с определением и заявлением таможенной стоимости.

Однако это не так. Документы могут касаться любых вопросов, решаемых при выпуске товаров (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 06.10.2005 N Ф09-4402/05-С1).

Суды практически единодушно признают, что, даже если декларант добровольно принял на себя обязанность представить какие-либо документы, ответственность за их непредставление может наступить только в том случае, если обязанность по их представлению установлена нормативно-правовыми актами либо письменным требованием таможенного органа и это прямо предусмотрено нормативными актами.

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 17.11.2006 N А19-14145/06-35-Ф02-6076/06-С1 констатирует, что в постановлении таможни о привлечении участника ВЭД к ответственности за непредставление санитарно-эпидемиологического заключения на ввезенный товар не дано правовое обоснование обязанности декларанта по представлению такого заключения. Таможней не учтено, что неисполнение добровольно взятого лицом обязательства не может являться правовым основанием для привлечения к административной ответственности без предварительного установления юридической обязанности действующим законодательством. В Постановлении ФАС указано, что таможня обязана представить в суде правовое обоснование обязанности декларанта по представлению документов, указать, какими нормативно-правовыми актами предусмотрено представление данного документа на спорный товар (см. аналогичные выводы в Постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.06.2006 N А33-1488/06-Ф02-3092/06-С1; Дальневосточного округа от 12.07.2006 N Ф03-А73/06-2/1842).

Примечание. Если участник ВЭД добровольно принял на себя обязательство представить какие-либо документы, то ответственность за их непредставление наступать не может.

На этапе таможенного оформления ответственность может наступать за непредставление только тех документов, обязанность представить которые закреплена нормативным актом или решением таможни (если такое право предусмотрено нормативным актом). Такая обязанность должна быть доказана таможней в суде.

Запрос документов после выпуска товаров

Основываясь на положениях п. 4 ст. 363 ТК (о том, что после выпуска товаров таможенные органы вправе запрашивать документы и сведения, относящиеся к внешнеэкономическим операциям с товарами, а в отношении товаров, ввозимых на таможенную территорию РФ, - также и к последующим операциям с данными товарами) и п. 3 ст. 367 ТК (о том, что таможенный орган вправе запросить дополнительные документы и сведения исключительно в целях проверки информации, содержащейся в таможенной декларации и иных таможенных документах), суды приходят к выводу, что неотъемлемым элементом состава правонарушения по непредставлению запрошенных таможней документов после выпуска товаров является декларирование товара.

Так, ФАС Центрального округа в Постановлении от 05.12.2005 N А36-1129/2005 приходит к выводу, что обязательным условием привлечения к ответственности является подача декларантом таможенному органу декларации, которая содержит сведения, подлежащие проверке таможенным органом. Именно для проверки указанных сведений и запрашиваются документы, непредставление которых влечет административную ответственность. Поэтому, считает суд, таможенный орган обязан представить доказательства декларирования участником ВЭД товара, в отношении которого запрашиваются документы. Следовательно, и у участника ВЭД должны быть в наличии документы, подтверждающие достоверность сведений, заявленных в таможенной декларации и иных таможенных документах.

Примечание. Таможня вправе запрашивать документы только в отношении товаров, которые перемещались через таможенную границу и оформлялись согласно закону.

Если же есть подозрения, что некий товар был ввезен незаконно, то проверка таких фактов не может осуществляться таможней в форме запроса документов.

В ответах на частные запросы таможенные органы частично поддерживают такую точку зрения. Так, признается неправомерным запрос о представлении документов и сведений в организации, осуществляющие реализацию товаров иностранного производства на внутреннем рынке, в целях их сопоставления (например, по номенклатуре и стоимости товаров) со сведениями, заявленными при таможенном оформлении импортерами аналогичных товаров по иным внешнеэкономическим операциям.

То есть могут быть запрошены документы и сведения, имеющие отношение не к любой внешнеэкономической операции, а к той, которая имеет непосредственное отношение к ранее выпущенному товару. При этом целью запроса является проверка достоверности сведений, заявленных при таможенном оформлении этих товаров.

При определении достаточности представленных документов в решениях судов можно выделить содержательный и формальный подходы.

Такой подход применен, например, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20.07.2006 N Ф04-4367/2006(24512-А27-19). Таможня затребовала от участника ВЭД сведения, подтверждающие безвозмездный характер поставки (акты ввода в эксплуатацию и выхода из строя данного оборудования или иные документы, подтверждающие поступление товара по условиям гарантийного обязательства). Запрошенные документы, за исключением акта ввода в эксплуатацию оборудования, своевременно представлены декларантом в таможенный орган.

Суд пришел к выводу, что представленный акт о выходе из строя оборудования в пределах гарантийного срока содержит все необходимые сведения, подтверждающие информацию, заявленную в таможенной декларации, и констатировал отсутствие в действиях участников ВЭД признаков правонарушения, предусмотренного п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ.

Формальный подход представляет собой полную противоположность: если хоть один из запрошенных таможней документов не был представлен, участник ВЭД привлекается к ответственности.

Например, в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 08.11.2006 N Ф03-А24/06-2/3951 для подтверждения сведений и полномочий лица, подававшего ГТД от имени юридического лица, обоснованным признается запрос следующих документов:

Штатное расписание за период 2004 - 2005 гг.;

Личная карточка работника;

Табель учета рабочего времени;

Табель расчета оплаты труда работника;

Приложение к трудовому договору, заключенному обществом с работником, на выплату вознаграждения за декларирование товаров по грузовым таможенным декларациям;

Карточка счета 70 за декабрь 2004 г. - октябрь 2005 г. со сведениями о начислении заработной платы (вознаграждения) работнику.

Хотя очевидно, что с содержательной точки зрения факт состояния в штате юридического лица может быть подтвержден любым из запрошенных документов.

Другой пример формального подхода - Постановление ФАС Московского округа от 24.10.2005 N КА-А41/10306-05. В нем участник ВЭД был признан виновным на том основании, что представленный им документ (отчет о товарах, помещенных под режим беспошлинной торговли и реализованных за определенный период) по форме и содержанию не соответствует требованиям, установленным нормативным актом. При этом содержание представленного документа суд не оценивал.

Однако, несмотря на различные подходы, таможня вправе запрашивать лишь те документы, которые имеются у декларанта в наличии, а не требовать от него дополнительной аналитической или статистической обработки сведений.

Например, на этом основании в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 05.10.2005 N А13-5803/2005-23 признан неправомерным запрос у участника ВЭД "разбивки" объемов лесоматериалов, принятых покупателем по актам обмера, и объемов, оплаченных по актам обмера на основании выставленных инвойсов, по каждой декларации и отдельно по каждой товарной позиции.

Отсутствие вины

Согласно п. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него:

Имелась возможность для соблюдения правил и норм;

Данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Следовательно, должны быть исследованы абсолютно все обстоятельства (например, нахождение заявителя на стационарном лечении), препятствовавшие лицу выполнить свои обязательства (о данном требовании см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.02.2007 N А19-22457/05-36-27-Ф02-126/07).

Как же суды оценивают эти условия применительно к п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ?

Когда нет реальной возможности

Отсутствие реальной возможности представить документы в отведенный срок может быть вызвано самыми разными причинами, например нахождением участника ВЭД на стационарном лечении.

Однако основной причиной являются нарушения со стороны уполномоченного органа, выдающего документы.

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 12.02.2007 N А33-4045/06-Ф02-271/07-С1 установил отсутствие вины участника ВЭД, поскольку необходимое участнику ВЭД свидетельство о госрегистрации Роспотребнадзор выдал с нарушением установленной в ст. 131 ТК максимальной отсрочки представления дополнительных документов (45 дней).

Участником ВЭД, как посчитал суд, предпринимались все необходимые меры для своевременного получения свидетельства о государственной регистрации и санитарно-эпидемиологического заключения. В качестве необходимых и достаточных мер суд указал телефонные переговоры, направление писем, использование курьерской связи, объяснительные в адрес таможенного органа.

Аналогичные выводы см. в Постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.06.2006 N А33-4045/06-Ф02-3068/06-С1; Дальневосточного округа от 27.09.2006 N Ф03-А73/06-2/2979; Западно-Сибирского округа от 16.03.2006 N Ф04-1115/2006(20548-А27-23); Уральского округа от 01.06.2006 N Ф09-4614/06-С1; Северо-Западного округа от 18.05.2006 N А42-11958/2005.

Противоположные решения единичны. Так, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 07.02.2006 N Ф04-127/2006(19397-А27-27) признал участника ВЭД виновным, поскольку он не предпринял действия по получению необходимого разрешения уполномоченного органа до ввоза товара.

Думается, такие решения не соответствуют букве закона, поскольку нет ни одной нормы, обязывающей участника ВЭД получить какие-либо документы до ввоза товара на территорию РФ.

Примечание. Судебная практика однозначно утверждает: если документ не был вовремя представлен потому, что соответствующий компетентный орган затянул с его выдачей, то вина участника ВЭД отсутствует.

Когда предприняты все меры

Зачастую в подобных ситуациях таможенные органы ссылаются на то, что участник ВЭД обязан предвидеть возможное длительное время для получения необходимых документов в соответствующих государственных органах, а также на то, что у участника ВЭД имелось достаточно времени на получение таких документов в период нахождения товара на складе временного хранения.

Однако суды чаще всего признают такое обоснование несостоятельным.

Например, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 03.11.2006 N А12-9486/06-с45 (декларант обязан был представить таможне санитарно-эпидемиологическое заключение на ввозимый товар) приводит следующую аргументацию. Участником ВЭД заявление о проведении экспертизы и выдаче экспертного заключения было подано одновременно с подачей грузовой таможенной декларации, т.е. своевременно. Заключение было представлено таможенному органу сразу после его изготовления. Какими-либо законными способами воздействия на экспертное учреждение в целях производства экспертизы в пределах сроков, предусмотренных ст. 135 ТК, участник ВЭД не обладает. При нахождении же товара на складе временного хранения обязанности по получению заключения у декларанта не возникло и таможенный орган такого требования не заявлял.

Со складом временного хранения связан и другой вопрос. Таможня утверждает, что, если госорган затягивает с выдачей какого-либо документа, участник ВЭД обязан на этот период поместить товар на склад временного хранения, а если это не сделано, участник ВЭД виновен. (Речь идет о представлении дополнительных документов на стадии оформления товаров.)

Если вы столкнетесь с таким обоснованием, смело опротестовывайте его - арбитражная практика по данному вопросу однозначна. Суды приходят к выводу, что использование процедуры временного хранения на период получения недостающих документов является правом, а не обязанностью декларанта, поэтому неиспользование такой процедуры не может свидетельствовать о наличии вины.

При альтернативных вариантах правомерного поведения участник ВЭД вправе выбирать один из них: получение отсрочки представления документов в таможню или своевременные действия по получению таких документов (см., например, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.02.2007 N А33-4045/06-Ф02-271/07-С1, от 28.06.2006 N А33-4045/06-Ф02-3068/06-С1; Северо-Западного округа от 18.05.2006 N А42-11958/2005).

Но обязательным во всех случаях условием для того, чтобы суд признал достаточными предпринятые участником ВЭД действия по получению необходимых документов, является обращение участника ВЭД в таможню с просьбой о продлении срока представления таких документов.

Если участник ВЭД не исчерпал свой максимальный лимит (45 дней) и не обращался с просьбой о продлении установленного таможней срока, то суды приходят к выводу о наличии правонарушения (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 26.12.2006 N А06-2667У/3-14/06).

Примечание. Если декларант столкнулся с обстоятельствами, препятствующими соблюдению установленного срока, то, предприняв все зависящие от него меры (обязательное обращение в таможню с просьбой о продлении срока представления документов, своевременное обращение в уполномоченный орган, переписка с ним), прибегать к дополнительной мере - помещению товара под процедуру временного хранения - декларант не обязан.

Лица, привлекаемые к ответственности

Кто же ответствен за представление таможне документов?

На стадии таможенного оформления вроде бы все однозначно. Исходя из содержания п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ суды приходят к выводу, что субъектом данного правонарушения является лицо, на котором лежит обязанность по совершению операций, необходимых для выпуска товаров. В силу же п. 1 ст. 16 ТК обязанность по совершению таможенных операций по выпуску товаров несет российское лицо, которое заключило такую внешнеэкономическую сделку или от имени либо по поручению которого эта сделка заключена.

Так, на указанном основании был освобожден от ответственности по п. 3 ст. 16.12 КоАП РФ таможенный брокер (см. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 29.11.2006 N Ф03-А73/06-2/4294).

Конечно, такое решение суда несколько противоречит п. 1 ст. 363 ТК. В этом пункте перечислены категории лиц, на которых лежит обязанность по представлению документов и сведений: лица, перемещающие товары, таможенные брокеры (представители), владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов и таможенные перевозчики. Однако логика защиты основана на анализе иных норм, поэтому может быть взята на вооружение участниками ВЭД.

С запросом же документов после выпуска товаров ситуация иная. В п. 4 ст. 363 ТК определена не только категория документов, которые могут быть запрошены таможней после выпуска товаров, но также и категория лиц, у которых таможенные органы вправе их запрашивать. В качестве таких лиц помимо декларантов указаны "иные лица, имеющие отношение к операциям с данными товарами".

Однако в таможенном законодательстве нигде не раскрыто содержание данной категории лиц. Можно ли приравнять их к заинтересованным лицам, определение которым дано в ст. 11 ТК (заинтересованные лица - лица, интересы которых затрагиваются решениями, действиями (бездействием) таможенных органов в отношении товаров и (или) транспортных средств непосредственно и индивидуально, если из Таможенного кодекса не вытекает иное), - вопрос спорный.

Примечание. Круг лиц, у которых могут быть запрошены документы и сведения после выпуска товаров нормативно, не определен.

Фактически ими могут признаваться любые лица, в чьем распоряжении (в том числе и при последующей после ввоза продаже товаров на территории РФ) оказались такие товары.

Например, таможенные органы в ответах на частные запросы в качестве иных лиц признают в том числе комиссионеров и отправителей экспортируемых товаров.

Как видим, судебная практика предоставляет широкие возможности для защиты участников ВЭД от произвола таможни при запросе документов. И если таможня не соглашается с вашими доводами, смело идите в суд, вооружившись перечисленными в статье рекомендациями.

Что делать, если Вас задержали на таможне? Этим вопросом задаются многие из нас, оказавшись в нестандартной ситуации, при пересечении таможенной границы. От этой ситуации никто не может быть застрахован. Ведь все мы летаем или ездим отдыхать, любим привозить вещи или сувениры для себя и своих близких, лечиться за границей, покупать за рубежом красивые вещи. Однако, любое перемещение предметов, через таможенную границу, сопряжено с правилами Таможенного союза, в которых лучше всего разбираются как сотрудники таможни, так и адвокаты по таможенным делам и вопросам, имеющие соответствующую практику и опыт работы.

Итак, несколько практических советов, если Вас задержали на таможне сотрудники данной службы и задают Вам непривычные вопросы? Как действующий адвокат с уникальным длительным опытом работы в таможенных органах, причем в различных службах правоохранительного блока, могу сказать, что большая часть последующих проблем, при задержании на таможне связана именно с дачей объяснений, которые по сути подтверждают совершение того или иного административного правонарушения. Дать какой-либо конкретно совет кроме пожелания для начала отказаться от дачи показаний в соответствии со ст. 51 Конституции РФ, довольно сложно. Так как избавить вас от проблем при задержании на таможне могут только единственно правильные показания, подкрепленные соответствующими документами, если они кончено есть, при этом, правонарушения в таможенной сфере насчитывают 24 состава. Поэтому универсального ответа на данный вопрос не существует и необходима очная тщательная консультация адвоката, с учетом исключительно вашей ситуации.

Не наговорить себе на статью, уже не плохо! Поверьте, исправить показания данные «в горячке», потом будет намного сложнее. Не пытайтесь дозвониться посреди ночи до адвоката и пытаться по телефону судорожно объяснить ему свою ситуацию, связанную с задержанием на таможне и вопросами, что теперь делать. Это не приведет к желаемому результату, поскольку по телефону за несколько секунд определить единственно верную позицию, не возможно. Будет лучше, если в случае задержания на таможне, Вы откажетесь от дачи показаний, спокойно выполните требования таможенников и получите необходимые копии документов, в том числе по изъятым у Вас предметам. После чего договаривайтесь о консультации у таможенного адвоката, на которой вы выработаете единственно правильный вариант дальнейших действий и поведения, который позволит Вам избежать необоснованных обвинений и возвратить свои вещи.

Пожалуй, таким образом, будет наиболее правильно ответить на вопрос, что делать, если вас задержали на таможне.

В ряде случаев Вы можете получить юридическую помощь дистанционно по Интернету, телефону или почте, с условиями дистанционного оказания квалифицированной юридической помощи Вы можете ознакомиться

Почти 15% товаров, которые проходят таможню, задерживаются больше, чем на сутки. Из них около 80% – по причине неполного пакета сопроводительных документов. Примерно в 18 случаях из 100 недостающим пунктом является страховой договор.

Имеет ли право таможня требовать страховой полис?

Почему полис для таможни так важен? Имеет ли право его требовать сотрудник ФТС? Что это за страховка, какие нормы указывают на ее необходимость для импортных товаров?

Здесь надо разбираться по пунктам. Первый вопрос – сама страховка. Речь о КАРГО , а не CMR-страховании. Застраховать ответственность – интерес экспедитора, таможеннику данный момент не важен.

Есть ли у контролирующего органа законные права требовать подтверждения факта страхования международных перевозок ? Да:

• согласно международному торговому законодательству, CARGO является существенным условием торгового соглашения, а одна из основных задач таможни – проверка ключевых условий этого контракта, в том числе условий страхования перевозки и хранения груза ;
• есть подзаконный акт – Приказ Таможенной службы под № 536 от 2007 года, в его приложении № 3 четко прописаны права таможенных сотрудников требовать подобную документацию.

В частности, оба эти пункта актуальны для международных торговых сделок формата CIF и CIP по справочнику INCOTERMS. Это наиболее распространенные формы перевозки товаров, которые предполагают обязательство продавца застраховать импортный груз в пользу покупателя.

Зачем таможенникам нужно проверять страховку?

Внутренними основаниями проверки для самих таможенников являются три момента.

1. Оригинал полиса содержит данные, которые должны совпадать с цифрами в инвойсе, контракте, паспорте сделки и прочих документах между продавцом и покупателем товара. Если будут несовпадения, это станет поводом для подозрений.
2. Размер премии по страховому полису на импортный груз и страховая сумма нужны для подтверждения правильности формулы расчета таможенной пошлины. Так что не стоит заблуждаться, считая страховку внутренним документом в отношениях между отправителем и получателем товара.
3. Безопасность перевозок и страхование груза – условия неразрывно связанные. Причем речь, в том числе, о роли товара и процесса его доставки как фактора риска для граждан России.

Что будет, если страхового договора в пакете сопровождения нет?

Компания-покупатель товара может работать с продавцом и без страховки – по соглашениям, которые по ИНКОТЕРМС не предусматривают ее обязательного оформления. Тогда на таможне экспедитор должен предъявить документ, подтверждающий отсутствие полиса.

Но не стоит забывать, что страхование груза в момент перевозки в первую очередь интересно не таможне и не перевозчику, а покупателю. Сумма, на которую ИНКОТЕРМС требует застраховать груз (110% от стоимости товара), тоже в интересах получателя. Это его финансовая база защищается таким договором.

Вдогонку стоит вспомнить еще и о том, что за последние пять лет цена CARGO снизилась в несколько раз. Хотя покупателю в тарифах тоже стоит разобраться. Во-первых, поставщик всегда делится такими расходами. Во-вторых, иногда оформлять полис страхования для таможни приходится именно получателю – чтобы его товар не «завис» на границе.

В любом случае, будучи покупателем или импортером, перевозчиком или экспедитором, вам стоит сразу обращаться за страховкой к нам. И никто не говорит о немедленной покупке:

• сначала стоит рассчитать брутто ставку по страхованию грузов у нас на калькуляторе;
• затем – сравнить предложения от разных страховых компаний в таблице расчета, мы все расчеты свели в один «отчет» для вашего удобства;
• убедитесь, что для наших клиентов лучшие страховщики предлагают минимальные тарифы, и только потом решайте – принять ли предложение по страхованию грузов от выбранной компании.

А заодно уточните у наших специалистов, что ждет груз при отсутствии страхового полиса:

• если это первый проступок, товар, скорее всего, задержат до пересылки оригинала КАРГО полиса или отправят назад к продавцу;
• в случае многочисленных нарушений продукцию могут и конфисковать, а перевозчика – занести в «черный список».

В любом случае без страхования груза для таможни или четкой записи в торговом соглашении о том, что ее быть и не должно, проиграют все стороны – и владелец груза, и транспортная компания, и получатель. И все претензии «полетят» в сторону экспедиторской организации. А финансовые потери в результате понесут все.